檢察日報陳志軍、李穎報道 保安處分，有的國家也稱預防處分，是指以特殊預防為目的，以人身危險性為基礎，對符合法定條件的特定人所適用的，以矯正、感化、醫(yī)療等方法，改變適用對象，用以補充或者代替刑罰的各類預防性強制措施的總稱。在我國刑法中系統(tǒng)地規(guī)定保安處分制度的時機已經(jīng)成熟。
刑法修正案(八)對刑法總則的修改有不少類似保安處分的新規(guī)定，筆者認為，應當以此為契機正式在刑法中系統(tǒng)地規(guī)定保安處分制度。
一、保安處分納入刑法的必要性和可行性
保安處分，有的國家也稱預防處分，是指以特殊預防為目的，以人身危險性為基礎，對符合法定條件的特定人所適用的，以矯正、感化、醫(yī)療等方法，改變適用對象，用以補充或者代替刑罰的各類預防性強制措施的總稱。在我國刑法中系統(tǒng)地規(guī)定保安處分制度的時機已經(jīng)成熟:
1.保安處分制度是世界法律文明演進的優(yōu)秀成果。刑法史上存在刑事古典學派(舊派)和刑事實證學派(新派)的長期爭鳴，古典學派所奉行的單純依賴刑罰手段的報應理論難以有效解決當時日益嚴重的犯罪問題，為此實證學派建議創(chuàng)設以預防理論為基礎的保安處分制度。目前，大多數(shù)國家的刑法典分別將刑罰和保安處分規(guī)定在不同的編或者章中，也有的國家使用行為的法律后果(如《葡萄牙刑法典》)或者制裁(如《墨西哥聯(lián)邦刑法典》)等上位概念將刑罰和保安處分統(tǒng)括其中(但在其內部仍然將刑罰和保安處分規(guī)定在不同的章或者節(jié)中)。在規(guī)定保安處分的國家和地區(qū)，保安處分是彌補刑罰缺陷的重要補充或者替代措施。筆者認為，中國刑法立法在犯罪制度的規(guī)定上并不落后于國外，但在刑罰制度的規(guī)定上存在明顯的差距，對世界刑罰改革運動的不少優(yōu)秀成果(如保安處分制度、短期自由刑的替代措施、日額罰金制、周末監(jiān)禁等自由刑變通執(zhí)行方式等)未及時予以借鑒就是典型表現(xiàn)。
2.保安處分納入刑法是我國完成《公民權利和政治權利國際公約》(下稱《公約》)批準程序的要求。《公約》第九條規(guī)定:“人人有權享有人身自由和安全。任何人不得加以任意逮捕和拘留。除非依照法律所確定的根據(jù)和程序，任何人不得被剝奪自由。”在立法法和行政處罰法施行以后，規(guī)定強制戒毒等一些帶有限制人身自由性質的行政措施的行政法規(guī)陷入與這些上位法所規(guī)定的立法權限相矛盾的尷尬境地，其國內法意義上的合法性受到質疑。這些措施在國際法意義上的正當性，也受到不符合上述公約規(guī)定的質疑。因為長時間剝奪公民人身自由不能通過行政程序(以維護行政管理的效率為宗旨)應當通過司法程序(以維護公正為宗旨)決定，已經(jīng)成為當代法治文明的重要共識。但有些論者所主張的簡單地廢止帶有限制人身自由性質的措施并不是解決問題的辦法，因為社會秩序的維護有這些措施存在的客觀需要，況且國外也普遍地存在這些措施，其中不少就屬于刑法中的保安處分措施。中外的差異僅僅在于限制措施的決定權歸屬不同，以及由此所產(chǎn)生的決定程序不同。因而我國并不需要完全廢止這些措施，將其決定權從行政機關的行政權轉化為司法機關的司法權，將決定程序從行政程序轉化為司法程序即可。
3.保安處分與我國刑法具有兼容性。第一，保安處分并不具有意識形態(tài)性。保安處分和刑罰一樣，都是技術層面的刑法制度，可以為不同意識形態(tài)的國家所用。除了不少資本主義國家之外，社會主義國家的刑法中也有保安處分的規(guī)定，《古巴刑法典》更是專章規(guī)定了保安處分。第二，不應夸大保安處分侵犯人權的危險性。保安處分存在的理論基礎確實是維護社會秩序(社會防衛(wèi))的需要，但是現(xiàn)代刑法在進行保安處分的制度設計時已經(jīng)兼顧維護社會秩序和保障公民人權的要求，因而不能片面地夸大保安處分的侵犯人權危險。國外的保安處分的適用與刑罰一樣，也是有著嚴格的條件和程序的，也要受罪刑法定原則的約束。第三，刑法已有保安處分的零散規(guī)定。刑法第十七條第四款規(guī)定，因不滿十六周歲不予刑事處罰的，在必要的時候“由政府收容教養(yǎng)”;第十八條第一款規(guī)定的對不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果的精神病人在必要的時候“由政府強制醫(yī)療”等。刑法修正案(八)中更是增加類似關于保安處分措施的規(guī)定，如判處管制，可以根據(jù)犯罪情況，同時判令犯罪分子在執(zhí)行期間不得從事特定活動，不得進入特定區(qū)域、場所，不得接觸特定的人;對判處管制的犯罪分子，實行社區(qū)矯正;宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時判令犯罪分子在緩刑考驗期限內不得從事特定活動，不得進入特定區(qū)域、場所，不得接觸特定的人等。不得從事特定活動，不得進入特定區(qū)域、場所，不得接觸特定的人和社區(qū)矯正都是典型的保安處分措施，刑法修正案(八)還規(guī)定了違反保安處分措施的有關后果，如:“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，違反法律、行政法規(guī)或者國務院有關部門關于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰?！?/SPAN>
二、刑法中的保安處分制度立法構想
1.刑法中保安處分的適用對象。應將適用于下列四類人的保安處分納入刑法:一是行為時具有完全刑事責任能力的犯罪人;二是因為減輕刑事責任能力而被從寬處罰的犯罪人;三是行為時精神正常但服刑期間患精神病的罪犯;四是僅僅因為行為時的年齡或者精神病而不構成犯罪的人。對沒有實施刑法意義的行為(包括未被刑法類型化的行為和危害性未達到構成犯罪程度的行為)的人所適用的保安處分可以在其他法律中加以規(guī)定，這種情況的保安處分因為與犯罪和刑罰沒有密切關系，納入保安處分一般立法即可。對以上四類人員的保安處分則應當由刑事法庭一并進行裁決，才能協(xié)調保安處分和刑罰關系，如執(zhí)行先后順序的決定、各自執(zhí)行期間的起算。至于適用其他人員的保安處分，則由非刑事法庭裁決。
2.刑法中保安處分的類型。刑法應當先行規(guī)定下列保安處分類型:(1)社區(qū)矯正。(2)收容教養(yǎng)。既可適用于因未達到最低刑事責任年齡而不追究刑事責任的人，也可以適用于犯罪時未滿十八周歲的罪犯。在后一種情況下，收容教養(yǎng)期間應當折抵刑期。(3)強制醫(yī)療。適用于下列對象:行為時不具有刑事責任能力而不追究刑事責任的精神病人;在行為時只具有減輕刑事責任能力的精神病罪犯;在服刑期間患有精神病的罪犯;實施傳播性病罪的罪犯。(4)強制戒毒。(5)不得從事特定活動。(6)不得進入特定區(qū)域、場所。(7)不得接觸特定的人。后三種保安處分既可以適用于被宣告緩刑或者假釋的罪犯，也可以適用于其他罪犯，只不過在主刑執(zhí)行完畢之后再執(zhí)行而已。
3.刑法中保安處分的條文設計。筆者建議在刑法總則中增設專章規(guī)定“保安處分”。對保安處分的類型、期限、變更、撤銷、與刑罰并存時的先后執(zhí)行順序作出規(guī)定。 (作者單位：中國人民公安大學法律系、北京市海淀區(qū)人民法院)
